В чем разница 44‑ФЗ и 223‑ФЗ

Главное различие можно сформулировать так: 44‑ФЗ ориентирован на строгий контроль расходования бюджетных средств, а 223‑ФЗ — на закупочную деятельность компаний с государственным участием и регулируемых организаций. Поэтому поставщику нельзя использовать один и тот же подход к обеим системам.

Кратко о различиях законов

Закон № 44‑ФЗ регулирует контрактную систему в сфере государственных и муниципальных закупок. Он устанавливает единые требования к планированию, извещению, описанию объекта закупки, определению поставщика, заключению и исполнению контракта.

Закон № 223‑ФЗ устанавливает общие принципы закупок для отдельных юридических лиц. Конкретные правила — способы закупки, сроки, требования к заявке, порядок оценки и основания для отказа — заказчик закрепляет в своем положении о закупке.

Основные отличия выглядят так:

Эта разница определяет стратегию участия. В закупках по 44‑ФЗ поставщик прежде всего проверяет соответствие единым требованиям и условиям извещения, а в закупках по 223‑ФЗ дополнительно изучает положение о закупке конкретного заказчика.

Кто работает по 44‑ФЗ

По Закону № 44‑ФЗ закупки проводят не только бюджетные учреждения. В систему входят государственные и муниципальные заказчики, органы власти, казенные учреждения, бюджетные и автономные учреждения в предусмотренных законом случаях, а также иные лица при расходовании средств по правилам контрактной системы.

Поставщиком может быть юридическое лицо, индивидуальный предприниматель, физическое лицо без статуса ИП, а в ряде закупок — самозанятый. Участник должен соответствовать единым требованиям статьи 31 Закона № 44‑ФЗ и дополнительным требованиям, если они установлены для конкретной закупки.

Для участия поставщику необходимо:

• зарегистрироваться в ЕИС и Едином реестре участников закупок;
• иметь действующую квалифицированную электронную подпись;
• проверить отсутствие оснований для отклонения заявки;
• подготовить документы о соответствии требованиям закупки;
• подтвердить страну происхождения товара, если применяются меры национального режима;
• изучить проект контракта до подачи заявки.

В 44‑ФЗ заказчик не может произвольно менять требования к поставщику или порядок оценки заявок. Если условие не соответствует закону, участник вправе направить запрос на разъяснение либо использовать механизмы обжалования.

Кто работает по 223‑ФЗ

Закон № 223‑ФЗ применяется к закупкам юридических лиц, перечисленных в статье 1 закона. Среди них — государственные компании и корпорации, хозяйственные общества с существенным государственным участием, их дочерние общества в установленных случаях, субъекты естественных монополий и организации, работающие в регулируемых сферах.

Для поставщика решающим документом становится положение о закупке заказчика. В нем заказчик определяет, какие процедуры проводит, как формирует требования к участникам, какие документы запрашивает, как оценивает предложения и на каких основаниях может отказаться от заключения договора.

Перед участием в закупке по 223‑ФЗ изучите:

• положение о закупке заказчика в ЕИС;
• извещение и закупочную документацию;
• проект договора и порядок его изменения;
• требования к квалификации, опыту, ресурсам и деловой репутации;
• критерии оценки заявок и значимость каждого критерия;
• правила предоставления обеспечения;
• основания для отклонения заявки и отказа от заключения договора.

В закупках по 223‑ФЗ два похожих извещения могут иметь совершенно разные правила. Например, один заказчик оценивает только цену, а другой учитывает опыт, срок поставки, квалификацию персонала, наличие оборудования и условия гарантии.

В чем разница 44‑ФЗ и 223‑ФЗ для поставщика

Для поставщика 44‑ФЗ — более формализованная система. Ошибка в декларации, характеристике товара, документах о соответствии или обеспечении может привести к отклонению, даже если компания способна исполнить контракт качественно.

В 223‑ФЗ больше пространства для переговорной и коммерческой логики, но выше значение внутренних правил заказчика. Компания может столкнуться с уникальными требованиями к опыту, финансовым показателям, производственным ресурсам или условиям договора.

Практические различия для участника:

• по 44‑ФЗ условия закупки ограничены требованиями закона, а по 223‑ФЗ заказчик может установить дополнительные требования в положении о закупке;
• по 44‑ФЗ электронные процедуры максимально унифицированы, а по 223‑ФЗ порядок участия зависит от выбранной заказчиком площадки и документации;
• по 44‑ФЗ изменение условий контракта возможно только в законодательно установленных случаях, а по 223‑ФЗ порядок изменения чаще определяется договором;
• по 44‑ФЗ контракт заключается по типовой публично регулируемой модели, а по 223‑ФЗ договор может содержать более сложные коммерческие условия;
• по 44‑ФЗ важно соблюдать требования к заявке буквально, а по 223‑ФЗ необходимо дополнительно анализировать практику и правила конкретного заказчика.

Если поставщик начинает работу в обеих системах, полезно вести раздельные чек-листы. Универсальная форма заявки или шаблон договора не защитят от ошибок, поскольку правовые основания и требования к процедурам различаются.

Способы закупок

В 44‑ФЗ заказчик использует способы определения поставщика, предусмотренные законом. Основу системы составляют электронные конкурентные процедуры, а закупка у единственного поставщика допускается только при наличии конкретного законного основания.

По 223‑ФЗ заказчик вправе предусмотреть в положении собственные конкурентные и неконкурентные способы. Закон устанавливает обязательные принципы — информационную открытость, равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции.

На практике в закупках по 223‑ФЗ встречаются:

• конкурс;
• аукцион;
• запрос котировок;
• запрос предложений;
• конкурентные переговоры, если они предусмотрены положением;
• закупка у единственного поставщика;
• иные способы, закрепленные заказчиком в положении о закупке.

Название процедуры не всегда раскрывает ее реальные правила. Например, «запрос предложений» у одного заказчика может быть близок к конкурсу, а у другого — включать несколько этапов переторжки, переговоров или уточнения коммерческих условий.

Малый бизнес и преференции

Оба закона предусматривают поддержку малого бизнеса, но механизмы отличаются. По 44‑ФЗ заказчики должны соблюдать установленный законом объем закупок у субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций.

По 223‑ФЗ для заказчиков действует обязанность закупать определенный объем у субъектов малого и среднего предпринимательства. В таких закупках применяются специальные правила, включая проведение процедур на электронных площадках, отобранных для закупок с участием МСП.

Поставщику из числа МСП важно заранее проверить:

• подтвержден ли статус в реестре субъектов МСП;
• относится ли конкретная закупка к процедурам только для МСП;
• какие преимущества или ограничения применяет заказчик;
• требуется ли обеспечение заявки и исполнения договора;
• соответствует ли срок оплаты специальным правилам закупок у МСП.

Статус МСП не освобождает от проверки документации. Он дает право участвовать в отдельных закупках и пользоваться предусмотренными мерами поддержки, но не отменяет требования к товару, опыту, лицензиям и квалификации.

Обеспечение заявки и договора

В 44‑ФЗ правила обеспечения подробно определены законом. Заказчик устанавливает обеспечение заявки, обеспечение исполнения контракта и при необходимости обеспечение гарантийных обязательств в пределах, предусмотренных Законом № 44‑ФЗ.

По 223‑ФЗ заказчик определяет необходимость, форму, размер и условия возврата обеспечения в своем положении о закупке и документации. Поэтому поставщику нужно проверить не только сумму обеспечения, но и условия его удержания, срок действия банковской гарантии и требования к гаранту.

До подачи заявки уточните:

• требуется ли обеспечение заявки;
• допускается ли независимая гарантия или нужен денежный взнос;
• какие требования предъявлены к банку или гаранту;
• требуется ли обеспечение исполнения договора;
• в каких случаях заказчик удержит обеспечение;
• как и когда возвращаются деньги или прекращается гарантия.

Особое внимание уделите проекту договора. В закупках по 223‑ФЗ заказчик может предусмотреть более широкий перечень оснований для удержания обеспечения, чем поставщик привык видеть в закупках по 44‑ФЗ.

Изменение и расторжение договора

По 44‑ФЗ заказчик и поставщик не могут свободно менять существенные условия контракта. Изменение допустимо только по основаниям, которые прямо установлены законом, в том числе при определенных обстоятельствах исполнения, изменении объема, цены, сроков или иных параметров в предусмотренных случаях.

Расторжение контракта по 44‑ФЗ возможно по соглашению сторон, по решению суда или при одностороннем отказе, если право на него предусмотрено контрактом. Процедура одностороннего отказа связана с размещением решения в ЕИС и соблюдением установленного законом срока.

По 223‑ФЗ порядок изменения и расторжения договора обычно закрепляют:

• в положении о закупке;
• в извещении и документации;
• в проекте договора;
• в гражданско-правовых нормах.

Поставщик не должен считать, что договор по 223‑ФЗ можно изменить «по договоренности» без ограничений. Необходимо проверить положение о закупке, принципы Закона № 223‑ФЗ, условия договора и запреты, которые могут действовать для конкретного заказчика.

Жалобы и контроль

По 44‑ФЗ действует детально регламентированный контроль закупок. Участник может обжаловать действия или бездействие заказчика, комиссии, оператора электронной площадки и иных лиц в порядке, установленном Законом № 44‑ФЗ.

По 223‑ФЗ ФАС России рассматривает жалобы в случаях, прямо предусмотренных законом. Например, предметом жалобы могут быть неразмещение обязательной информации в ЕИС, нарушение порядка проведения закупки, несоблюдение положения о закупке или установление требований, ограничивающих конкуренцию.

Перед подачей жалобы необходимо определить:

1. Какой закон применяется к закупке.
2. Какое действие или условие нарушает права участника.
3. Какие нормы закона, положения о закупке или документации нарушены.
4. Какой орган уполномочен рассмотреть жалобу.
5. Какие документы и доказательства нужно приложить.

Для закупок по 223‑ФЗ особенно важно ссылаться не только на общие нормы закона, но и на конкретный пункт положения о закупке. Если заказчик сам не выполнил утвержденные им правила, это может стать ключевым аргументом в споре.

Как определить применимый закон

Не ориентируйтесь только на название заказчика. Государственное участие в компании еще не означает, что каждая ее закупка проводится по 223‑ФЗ, а бюджетное учреждение не всегда действует по 44‑ФЗ в любой ситуации.

Перед подготовкой заявки проверьте:

• указан ли в извещении Закон № 44‑ФЗ или Закон № 223‑ФЗ;
• кто является заказчиком и к какой категории он относится;
• размещено ли положение о закупке заказчика;
• какой тип договора будет заключен — государственный контракт или гражданско-правовой договор;
• какие правила установлены для участников и обеспечения;
• где опубликованы извещение, документация и протоколы.

Если в извещении указан 223‑ФЗ, начните анализ именно с положения о закупке. Если указан 44‑ФЗ, сначала сопоставьте свою заявку с едиными требованиями, извещением, описанием объекта закупки и проектом контракта.

Частые вопросы

Какой закон строже — 44‑ФЗ или 223‑ФЗ?

Закон № 44‑ФЗ строже по процедурам: он подробно регулирует большинство действий заказчика и поставщика. Закон № 223‑ФЗ гибче, но участнику приходится глубже изучать внутренние правила каждого заказчика.

Где проще участвовать поставщику?

Однозначного ответа нет. В 44‑ФЗ правила более понятны и унифицированы, но формальные ошибки часто приводят к отклонению. В 223‑ФЗ может быть больше коммерческой гибкости, но требования заказчика могут оказаться сложнее и нестандартнее.

Можно ли участвовать в закупках по обоим законам?

Да. Юридическое лицо, ИП или физическое лицо при соблюдении требований конкретной закупки может участвовать и в закупках по 44‑ФЗ, и в закупках по 223‑ФЗ. Для этого нужно раздельно выстроить проверку документации и условий договоров.

Чем отличается контракт по 44‑ФЗ от договора по 223‑ФЗ?

Контракт по 44‑ФЗ заключается по правилам контрактной системы и ограничен специальными нормами закона. Договор по 223‑ФЗ в большей степени зависит от положения о закупке и проекта договора конкретного заказчика, хотя также должен соответствовать гражданскому и закупочному законодательству.